从本案看“揭开公司面纱”制度在司法实践中的运用

李居鹏


【摘 要】“揭开公司面纱”，又称“刺破公司面纱”或“公司法人人格否认”，是指当公司背后的具有实际支配权的股东和其他人滥用公司的独立人格，损害公司债权人和社会公共利益，法院将抛开公司的独立人格，将公司的行为视为隐蔽在公司背后的实际支配公司的股东或其他人的行为，使其承担相应的法律责任。引入“揭开公司面纱”制度，并不是对公司人格独立和公司有限责任的否认，而是在坚持公司人格独立和公司有限责任制度的前提下，从公平和正义角度出发，为了确保债权人利益和社会整体利益而设计的补偿性法律原则。

一、案情简介

　　2000年华邦公司向中达公司购买电池价值665万元，中达公司按约履行交货义务后，华邦公司却迟迟未能付款。于是中达公司向法院提起诉讼，2001年南京中院判决华邦公司支付中达公司货款665万元及逾期付款违约金等。但判决生效后华邦公司并无财产可供执行。
　　2004年中达公司通过调取华邦公司工商登记资料发现，华邦公司财务报表实收资本一栏一直显示为零，且2004年7月7日，南京市工商局因此下达处罚决定书吊销了华邦公司的企业法人营业执照。于是2005年5月，中达公司以华邦公司的四位股东姬凤歧、周志谟、谢静凯、乐霏震为被告，向南京中院提起诉讼，要求四位股东在各自认缴出资范围内对华邦公司所欠中达公司的债务就华邦公司的财产不足以清偿其债务的部分向中达公司承担连带清偿责任。
　　法院认为，由于华邦公司的四位出资人对华邦公司未能出资到位，致使华邦公司实际资本达不到法定最低限额，由此华邦公司应不具备法人资格，为保护债权人利益，维护交易安全，作为出资人的姬凤歧、周志谟、谢静凯、乐霏震应承担相应虚假出资的法律责任。姬凤歧、周志谟、谢静凯、乐霏震在华邦公司的资产不足以清偿其债务时，应连带承担相应的清偿责任。故判决支持了中达公司的诉讼请求。

二、“揭开公司面纱”制度的产生及其内涵

　　法律赋予公司独立的法人身份，并给予股东享受有限责任的权利，目的是鼓励社会公众踊跃投资，并充分利用和发挥公司组织形式的优势，为自身寻求利益最大化，同时又不能损害公司的债权人及社会利益。但是股东往往利用其优势地位，滥用公司独立人格及有限责任，损害债权人及社会公共利益。针对这种状况，西方国家创制了一种保持公司法人人格制度的本质而又突破该制度限制的措施——“揭开公司面纱”。
　　“揭开公司面纱”，又称“刺破公司面纱”或“公司法人人格否认”，是指当公司背后的具有实际支配权的股东和其他人滥用公司的独立人格，损害公司债权人和社会公共利益，法院将抛开公司的独立人格，将公司的行为视为隐蔽在公司背后实际支配公司的股东或其他人的行为，使其承担相应的法律责任。
最新的《中华人民共和国公司法》第二十条第三款规定：“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”这是将公司人格否定制度或揭开公司面纱规则引入我国法律的重要体现，无疑对我国民事立法和民商事审判具有重要影响。
　　引入“揭开公司面纱”制度，并不是对公司人格独立和公司有限责任的否认，而是在坚持公司人格独立和公司有限责任制度的前提下，从公平和正义角度出发，为了确保债权人利益和社会整体利益而设计的补偿性法律原则。正如美国桑伯恩法官（Sanborn）所说的那样：“一般而言，公司应该被看作法人而具有独立的人格，除非有足够的相反的理由出现；然而公司为法人的特性如被作为损害公共利益、使非法行为合法化、保护欺诈或为犯罪抗辩的工具，那么，法律上则应将公司视为无权利能力的数人组合体。” 实际上人格被否认的公司已是一个空壳或伪装，其已丧失了具有独立人格的前提和条件。而“揭开公司面纱”正是对这一状态的确认和揭示。它从本质上捍卫了公司有限责任制度，维护其存在的合理性与合法性。

三、“揭开公司面纱”的行为要件——股东滥用公司独立人格

　　我国在上世纪80年代建立现代法人制度，股东滥用公司独立人格的行为不久便随之出现，且有愈演愈烈的态势。如注册资金制度虽然在法律条文中有明确的规定，但虚假注册的状况屡有发生；企业抽逃资金的行为虽为法律所明文禁止，实际中空壳公司屡见不鲜，这些滥用公司法人人格的行为已严重地破坏了我国公司法人制度，法官应该考虑在此种情形下适用“揭开公司面纱”。我国当前经济领域中滥用公司独立人格的行为主要有以下几种表现形式，这些也是适用“揭开公司面纱”的行为要件：

1、公司在设立时资金显著不足

　　公司在成立时，就应有足够的无抵押负担的资产以承担公司将来的正常债务。债权人根据公司资信情况预测交易风险。如若公司在成立时资金就显著不足会使债权人承担过大的交易风险，而股东却享有投资者的权益免除应承担的风险及不良后果。基于权利与义务相对应，利益与风险相一致的原则，法院就有必要“揭开公司面纱”。
　　本文所提到的案例就属于此种类型。华邦公司股东滥用公司独立人格的行为表现为未将其认缴的投资实际注入华邦公司，股东的投资根本就没有到位，导致其债权人中达电通股份有限公司的债权不能得到有效的清偿。为保护债权人利益，维护交易安全，作为出资人的姬凤歧、周志谟、谢静凯、乐霏震应在华邦公司的资产不足以清偿其债务时，应连带承担相应的清偿责任。这就是“揭开公司的面纱”制度在本案中的具体应用。

2、公司人格形骸化

　　公司人格形骸化实质上是指公司与股东完全混同，使公司成为股东的或另一个公司的另一个自我，或成为其代理机构和工具，以至于形成股东即公司、公司即股东的情况，主要表现为公司与股东在人格、财产、业务上的混同。在现实中往往表现为股东未对公司财产与个人财产作明确区分，公司资金用于个人开支或者个人资金用于公司开支而没有入帐；公司没有保留完整的财务记录。在集团公司中，母公司与子公司之间的财产利益相混同以致难以区分；子公司的地位降至为母公司的“化身”，并且此时承认母子公司各为不同法律主体只会使欺诈合法或导致不公正结果。这种情况下往往也会导致法院“揭开公司面纱”：

（1）人格混同

　　人格混同是指某公司与其成员之间，及其公司与其他公司之间没有严格的分别。目前我国公司制度中一套人马、两块牌子，名为公司实为个人等现象屡见不鲜。这些现象都属于人格混同的情况。在我国现实生活中人格混同主要有如下几种：1、一人成立数家公司，各个公司表面上是彼此独立的，实际上在财产利益，盈余分配等方面形成为一体，且各个公司的经营决策等权利均由该投资者所掌握。2、相互投资引起的人格混同。3、因为母公司和子公司之间的相互控制关系而引起的人格混同。

（2）财产混合

　　所谓财产混合是指公司的财产不能与该公司的成员及其他公司的财产作清楚的区分。公司的财产与其成员和其他公司的财产的分离是有限责任存在的基础。因为只有在财产分离的情况下，公司才能以自己的财产独立地对其债务负责。许多国家的法律为保证公司具有足够的资产清偿债务，都规定了资本维持原则，要求公司应有独立的公司财产，并要求其与股东的财产具有明确的区分。如果财产发生混合，则不仅难以实行有限责任，而且也极容易使一些不法行为人借此隐匿财产，非法转移财产、逃避债务和责任，也会使某些股东非法侵吞公司财产。
　　财产混同也可能是利益的一体化，即公司的盈利与股东的收益之间没有区别，公司的盈利可以随意转化为公司成员的个人财产，或者转化为另一个公司的财产，而公司的负债则为公司的债务。这种情况已表明公司并没有自己的独立财产。

（3）业务混同

　　业务混同在公司与股东之间特别是公司集团内部各公司之间比较常见。例如,公司与股东或不同公司之间从事相同的业务活动;具体交易行为不单独进行,而是受同一控制股东或同一董事会指挥、支配、组织;公司集团内部实施大量的交易活动,交易行为、交易方式、交易价格等都以母公司或公司集团的整体利益的需要为准,根本无独立、自由竞争可言,资金也因此在公司之间随意流动;公司对业务活动无真实记录或连续记录等。以上种种足以使公司与股东之间或母子公司、姐妹公司之间在外观上几乎丧失了独立性。

3、脱壳经营

　　所谓“脱壳经营”是指企业经营陷入困境时，原企业主要人、财、物与原亏损企业脱钩另行组成新的企业法人进行独立经营，原企业债务新企业不承担，也即新设企业脱掉亏损企业这个“壳”而独立经营的一种企业运行方式。实践中主要有以下几种脱壳经营方式：

内蒙古自治区人民政府


内蒙古自治区人民政府关于印发《内蒙古自治区机电设备采购招标投标管理办法》的通知
内蒙古自治区人民政府



通知
各盟行政公署、市人民政府，自治区各委、办、厅、局，各大企业、事业单位：
现将修订的《内蒙古自治区机电设备采购招标投标管理办法》（以下简称《管理办法》）印发给你们，请遵照执行。
自治区人民政府办公厅1998年1月2日以“内政办发〔1998〕2号”印发的《内蒙古自治区机电设备采购招标投标管理办法》自本《管理办法》发布之日废止。


第一章 总 则
第一条 为了规范我区机电设备采购招标投标工作，杜绝设备采购过程中的不正当竞争行为，根据国家经贸委《机电设备招标投标管理办法》、《机电设备招标机构资格管理暂行办法》（国家经贸委令1996年第1号）有关规定，结合自治区实际，制定本管理办法。
第二条 本管理办法所称机电设备招标投标，是指为采购机电设备，事先公布竞争条件，并依照有关规定，择优选定合格制造厂商及其产品的活动。
第三条 招标投标工作必须坚持公开、公正、公平、竞争、择优的原则。
第四条 招标投标活动必须在公证部门的监督下进行。
第五条 内蒙古自治区经济贸易委员会（以下简称自治区经贸委）负责组织、协调和管理全区机电设备采购招标投标工作，起草全区机电设备招标投标管理办法和工作规划，审核、批准机电设备招标机构（以下简称招标机构）报送的资格材料。
第六条 各盟市经贸委（局）的机电设备招标工作站或技改、机电设备进口管理科（室）负责本地区机电设备招标工作的协调和具体实施。

第二章 招标范围
第七条 国家规定范围内进口机电产品的招标，必须委托国家指定的具备相应资格的招标机构进行。
以政府投资为主的公益性、政策性项目所需机电设备的招标，必须委托具备相应资格的招标机构进行。
自治区境内技术改造、基本建设投资项目中所需机电设备，以及不可分割的其它设施的设计和安装项目；引进项目在50万美元（包括50万美元）以上，单机引进在10万美元（包括10万美元）以上；国内项目固定资产投资在500万元人民币（包括500万元人民币）以上，单
机引进在80万元人民币（包括80万元人民币）以上，须委托有具备相应资质条件的招标机构进行招标。
利用国外金融组织和外国政府贷款采购的机电设备，除贷款方有特殊要求外，一般情况下，须由自治区各有关部门与具备相应资格的招标机构进行联合招标或独立招标；贷款方有特殊要求的，应委托具备相应资格的招标机构进行咨询评估，并由招标机构出具咨询评估报告，作为采购机
电设备的依据。
三资企业中国有资产部分的招标工作，应首先由具备相应资格的招标机构协助商检部门对其添置的机电设备进行咨询评估；中外双方联合采购的机电设备，必须委托具备相应资格的招标机构进行招标。
鼓励乡镇企业和民营企业采取招标办法采购机电设备。
第八条 下列情况之一，可不履行招标程序：
（一）所购机电设备只有一个厂家能够生产；
（二）机电设备需方可以自产；
（三）国外贷款方有特殊要求；
（四）采购活动涉及国家安全；
（五）法律、法规另有规定的。

第三章 权利和义务
第九条 招标投标参加人分为需方、招标机构和投标方。
第十条 需方是指需要采购机电设备的法人和其它组织。
需方享有以下权利：
（一）自主选择有资格的招标机构，同等条件下，优先选择区内有专职资格的招标机构，并要求招标机构按其所提技术条件进行招标；
（二）要求招标机构出示招标资格证书或招标资格等级证书；
（三）根据与招标机构签订的委托书，参与招标活动；
（四）与招标机构共同确定招标、定标程序。
需方履行以下义务：
（一）遵守国家有关法律，法规和本管理办法的有关规定；
（二）按照招标机构的要求提供招标所需资料；
（三）配合招标机构进行招标活动；
（四）对招标机电设备的估算价和评标内容保密；
（五）与中标方签订并履行合同。
第十一条 招标机构是指具备事业法人资格和招标资格，从事国内、国际招标业务的专职机构。招标机构的资格必须经国家经贸委认定。区外招标机构在接受招标委托前应到自治区经贸委办理资质核验和备案手续。
招标机构享有以下权利：
（一）依据招标文件审查投标方的资格；
（二）独立开展国内、国际招标活动；
（三）与需方共同确定定标程序；
（四）组织需方与潜在投标方进行技术交流；
（五）组织需方与中标方签订合同。
招标机构履行以下义务：
（一）遵守国家法律、法规和本管理办法的有关规定；
（二）接受有关部门的管理和监督；
（三）严格履行招标程序，维护需方与投标方的合法权益；
（四）承办招标活动时，出示由国家经贸委核发的招标资格证书或招标资格等级证书；
（五）向有投标意向的法人或其它组织有偿提供招标文件，并负责对招标文件进行解释；
（六）对招标机电设备的估价和需方、投标方的商业秘密保密。
第十二条 招标机构应设立专家支持系统。
第十三条 投标方是指具备投标条件并参加投标竞争的法人或其它组织。投标方必须具备与完成招标任务相适应的能力，具有与完成招标任务相适应的资质等级，以及法律、法规规定的其它条件。
投标方享有以下权利：
（一）平等获取招标信息；
（二）要求招标机构对招标项目中的有关问题予以说明；
（三）参加开标大会；
（四）检举揭发招标过程中的舞弊行为。
投标方履行以下义务：
（一）如实提供投标文件，并接受招标机构的质疑；
（二）交纳投标保证金；
（三）不干预招标、评标工作的正常进行；
（四）中标后与需方签订并履行合同。

第四章 招标类型
第十四条 招标类型分为国内招标、国际招标、公开招标和邀请招标。
（一）国内招标是指符合招标文件规定条件的国内法人或其它组织，单独或联合其它国内外法人或其它组织参加投标，并用人民币结算的招标活动；
（二）国际招标是指符合招标文件规定条件的国内、国外法人或其它组织，单独或联合其它法人或其它组织参加投标，并以招标文件规定币种结算的招标活动。
（三）公开招标是指向社会公开发布招标信息，允许所有符合招标文件规定条件的法人或其它组织参加投标的招标活动；国外贷款项目，应在国外贷款方规定的报刊上刊登招标通告；大型项目还应发布招标预告。
（四）邀请招标是指直接向潜在投标方发出投标邀请的招标活动。

第五章 招标程序
第十五条 需方应选择具备相应资格的专职招标机构办理委托招标手续，同等条件下，优先选择区内具备相应资格的招标机构。办理委托招标手续时需方应向招标机构提供以下资料：
（一）项目可行性研究报告（项目建议书）批准文件；
（二）按统一格式填写的招标委托书；
（三）招标机构完成招标任务所需技术资料和有关文件；
（四）未进行招标委托前与供货商的接触情况。
第十六条 招标机构接受招标委托后，与需方共同确定招标类型；采用邀请招标时，应较全面掌握有能力提供标的投标方情况。
第十七条 招标机构与需方共同确定定标程序。
第十八条 招标机构按照已经确定的招标类型，与需方根据招标机电设备技术要求共同编制招标文件，需方应及时提供有关数据和资料。采取国际招标方式时，招标机构和需方共同编制中文和英文两种文本的招标文件。招标文件不得有针对或排斥某一潜在投标方的内容。招标文件发出
前，应组织专家进行审核，确认无误后方可发出。
第十九条 从招标文件发售之日起到开标之日止，一般项目不少于30天，大型或复杂项目不少于60天。
第二十条 招标机构应与需方综合考虑有关因素，共同商定招标设备的估算价，双方对此应严格保密。
第二十一条 在国际招标中，按国际惯例对国内投标方予以优惠，并将优惠条件在招标文件中予以明确。
第二十二条 招标机构应按照招标通告或投标邀请函规定的时间和地点出售招标文件；招标文件售出后，不予退还。
第二十三条 招标机构对招标文件所作的澄清，应在投标截止日期10日前以书面形式通知所有已购买招标文件的投标人，并将此作为招标文件的组成部分。
第二十四条 除因不可抗力情况外，需方要求撤消招标委托、最终导致招标活动终止的，需方须提交书面材料说明理由并向招标机构缴纳赔偿费。在招标通告或投标邀请函发出前撤销委托的，赔偿费为招标机电设备总价值的0．2％；在招标通告或投标邀请函发出后撤销委托的，赔偿
费为招标机电设备总价值的1％；开标后撤销委托的，赔偿费为招标机电设备总价值的2％。
第二十五条 除因不可抗力情况外，因招标机构的原因取消招标、最终导致招标活动终止的，招标机构须将取消招标的理由以书面形式报自治区经贸委备案，并向受损失方缴纳赔偿费。在招标通告或投标邀请函发出前取消招标的，赔偿费为招标机电设备总价值的0．2％；在招标通告
或投标邀请函发出后取消招标的，赔偿费为招标机电设备总价值的1％，其中0．2％付给需方，0．8％分别付给购买招标文件的有关单位；开标后取消招标的，赔偿费为招标机电设备总价值的2％，其中0．5％付给需方，1．5％付给投标方。

第六章 投 标
第二十六条 符合招标文件要求的投标人，均可参加投标。
第二十七条 对大型或复杂的机电设备，在出售招标文件之前，招标机构应当对有投标意向的潜在投标方进行资格预审，并将招标文件售予通过资格预审的潜在投标方。
第二十八条 投标方应购买招标文件，承认并履行招标文件的各项规定和要求。
第二十九条 投标方应向招标机构提供投标文件正本和副本，并分别加以注明，评标时以正本为准。投标文件包括：
（一）投标函；
（二）投标方资格、资信证明文件；
（三）投标方作为代理商时，还应提供制造商的授权函或联合销售协议；
（四）投标项目（设备）方案及说明；
（五）投标设备数量价目表；
（六）招标文件要求提交的其它资料或投标方认为有必要加以说明的其它内容；
（七）投标保证金，其金额为投标机电设备总价值的2％。投标保证金的形式为保函或汇票时，其出具银行须经招标机构认可。
第三十条 投标截止时间之前，招标机构允许对已提交的投标文件进行补充或修改，但必须经投标方授权代表签字后方能生效；投标截止时间之后，投标文件密封保存，不得修改。
第三十一条 所有投标文件均应在规定投标截止时间以前，按照统一格式密封邮寄或派人送至投标机构指定地点，逾期不予受理。
招标机构对不可抗力造成的投标文件遗失、损坏不承担责任。
不符合招标文件要求的投标文件无效。
第三十二条 投标方在开标后要求撤回投标，须以书面形式提出申请，并向招标机构交纳投标机电设备总价值的1％的服务费。

第七章 开标、评标及定标
第三十三条 开标要按照招标通告或投标邀请函规定的时间和地点，以公开方式进行。开标大会由招标机构主持，邀请评委、需方代表、投标方代表和有关单位代表参加。开标时应查验投标文件密封情况，确认密封完好无损后，由招标机构工作人员拆封，验证投标资格，并宣读投标方
名称、投标项目（机电设备）的主要内容、投标报价等有关内容。唱标要作记录，存档备查。
第三十四条 招标机构负责组建评标委员会（以下简称评委会）。评委会由招标机构的代表和技术、经济、法律等方面的专家组成，需方的全权代表可进入评委会。评委会组成人员不应少于5名，且须经需方认可。评委会负责评标工作，并对评标情况严格保密。评委会应当全面、客观
地审阅投标文件，认真听取、充分研究需方和投标方的意见，并有权要求投标方代表对投标文件进行解释。
评委会综合考虑各投标机电设备的性能、质量、价格，售后服务、交货期和投标方的资信情况等因素，按照“公正、科学、严谨”的原则和招标文件的要求进行评标。
第三十五条 评委会依据确定的定标程序选出中标方。在价格技术比基本相同的条件下，国内招标优先选择区内企业中标，国际招标优先选择国内企业中标。
第三十六条 需方或其代理商与中标厂商的商务谈判和合同签订，应在招标机构的参与下进行。
第三十七条 评标结束15日内，招标机构根据评标结果发出《中标通知书》，同时向落标的投标方发出《落标通知书》，并退还落标人的投标保证金，不能在15日内发出，则发出时间不能超过投标有效期。

第八章 招标结果的效用
第三十八条 需方在向机电设备进口管理机构办理本管理办法第七条规定的必须招标的机电设备进口手续时，须出具国家授权招标机构签发的《中标通知书》。
第三十九条 招标结果作为需方与中标方签订经济合同的主要依据之一。
第四十条 需方委托招标机构进行招标采购的，金融机构或财政部门可凭招标结果办理贷款或拨款手续。

第九章 招标后期工作
第四十一条 国内中标的设备，由招标机构组织需方和中标方，按《中标通知书》规定的时间和地点签订合同；国外中标的设备，由招标机构组织需方或其外贸代理机构与国外中标方，按《中标通知书》规定的时间和地点签订合同。凡应按照本管理办法规定履行招标采购程序但未予履
行的，不得对外签订经济合同。
合同内容不得与投标文件内容有实质性区别。
第四十二条 服务费用的收取标准，执行国家物价局、财政部《关于发布国务院经贸办行政事业性收费项目及标准的通知》（价费字〔1992〕581号）有关规定。

第十章 法律责任
第四十三条 下列行为之一，依照《中华人民共和国反不正当竞争法》有关条款处理：
（一）投标方串通投标，哄抬标价；
（二）需方和某一投标方相互串通，排挤其它竞争对手。
第四十四条 下列情况之一，除在全区范围内进行通报批评外，还要追究法人代表的相应责任：
（一）签定合同后委托招标机构补办招标手续；
（二）为躲避招标，采取各种不正当方式采购进口设备。
第四十五条 违反本管理办法第七条规定自行采购机电设备的，经调查核实后，除通报批评外，有关部门或金融机构不得为其下达资金计划，不予办理进口手续，审计、监察等部门还要对其采购活动进行全面审计和检查。
第四十六条 下列情况之一，提请审计机关审计：
（一）需方未履行招标程序而擅自签订采购合同或违反招标程序；
（二）招标机构违反国家和自治区有关规定超标准收费。
第四十七条 本管理办法的执法监察工作，由自治区监察厅负责。
第四十八条 除不可抗力原因，招标机构未能按委托要求完成任务并给需方造成经济损失的，应承担相应违约责任；若双方均有过错，应根据实际情况，由双方按照协议内容分别承担相应责任。
第四十九条 需方未按照规定时间和地点与中标方签订合同，要按中标机电设备总价值的2％支付违约金，其中1．5％付给中标方，0．5％付给招标机构。中标厂商未按照规定时间和地点与需方签订合同，按中标设备金额的2％支付违约金，其中1．5％付给需方，0．5％付给
招标机构。
第五十条 机电设备招投标行政主管部门的工作人员滥用职权干扰招标活动的，由其所在单位或上级机关给予纪律处分；触犯刑律的，交由司法机关依法追究刑事责任。
第五十一条 评委会成员和参与评标工作的各方面人员擅自向投标方透露评标信息的，依法追究相应责任。
第五十二条 招标投标过程中发生纠纷时，当事人可依法申请仲裁或向人民法院起诉。

第十一章 附 则
第五十三条 本管理办法自发布之日起施行。
第五十四条 本管理办法由自治区经贸委负责解释。



1999年4月6日