《刑法修正案（八）》第22条新增了危险驾驶罪，其主刑只设定了拘役刑罚，刑罚低轻，刑种单一，为刑法诸罪刑罚设置的独一无二。司法实践中，刑种单一或可给科刑带来某种程度的方便，但在强制措施的采取上，却打破司法常态，凸显出其特殊性，简而不便。笔者在此谈谈拙见，敬请指正。
一、依法不能适用刑事诉讼法第60条规定的逮捕措施
至刑法修正案（八），我国刑法罪名已达到451个。非常有意思的是，除危险驾驶罪外，对其他450种犯罪的犯罪嫌疑人或被告人都可以做到“一押到底”，即从立案侦查开始到交付执行，可以通过相继采取拘留和逮捕措施，使犯罪嫌疑人或被告人一直处于羁押状态中。这对犯罪嫌疑人或被告人来说无疑是严厉的，但对司法机关来说却能保证犯罪嫌疑人或被告人一直在案，最大限度地保障刑事诉讼的顺利进行。所以司法机关往往“偏爱”逮捕措施，在一定程度上导致谦抑性原则受损。危险驾驶罪的法定刑是其区别于其他犯罪的关键所在，从而决定对该罪犯罪嫌疑人或被告人排斥刑事诉讼法第60条规定的“可能判处徒刑以上刑罚”条件（即逮捕罪责条件或刑罚条件），导致整个刑事诉讼中不能采取该逮捕措施。尽管危险驾驶犯罪嫌疑人在侦查阶段可因刑拘而受羁押，接下来就得因不能采取逮捕措施而变更为非羁押性强制措施，无法“一押到底”。
刑事诉讼法第60条规定的逮捕必须同时具备三项条件：（1）犯罪事实条件，即“有证据证明有犯罪事实”；（2）罪责条件，即“可能判处徒刑以上刑罚”；（3）社会危险性条件，即“采取取保候审、监视居住等方法，尚不足以防止发生社会危险性，而有逮捕必要”。对逮捕该当性的评价，取决于上述条件的认定，刑事诉讼法第60条规定的本身就蕴涵着一定的审查规则，犯罪事实条件为首选，罪责条件次之，而社会危险性条件则是再次之，逐一满足方可。但只要有一个条件不能满足即可作出否定性评价。而作出逮捕否定性评价要注意优先适用法律及司法解释的特别规定。如根据最高人民检察院1996年12月31日《关于审查逮捕和公诉工作贯彻刑诉法若干问题的意见》（高检发研字[1997]1号）规定，只要具有刑事诉讼法第15条规定的情形之一的，就应不予批准逮捕。刑事诉讼法第15条的规定有四项均属排斥逮捕罪责条件的情形。新增的危险驾驶罪，其法定最高刑罚为拘役6个月，不可能判处徒刑以上刑罚，也应属于排斥逮捕罪责条件的法律特别规定，可谓法定不能捕。
因此，对危险驾驶案犯罪嫌疑人或被告人采取强制措施，必须充分注意到这种犯罪刑罚规定的特殊性，防止错误采取刑事诉讼法第60条规定的逮捕措施。对公安机关仅就涉嫌危险驾驶罪，对犯罪嫌疑人适用刑事诉讼法第60条的规定提请批准逮捕的，检察机关只需以“不能判处徒刑以上刑罚”为由，即可不予批准逮捕。反之，如果检察机关、审判机关批准或决定逮捕，则属违法采取刑事强制措施。对这种错捕，应当依法纠正。如，2011年5月11日，遵义县检察院以涉嫌危险驾驶罪对醉酒驾驶机动车的犯罪嫌疑人冉某作出批准逮捕决定，使得冉某成为“醉驾入刑”以来该院批捕的首名醉酒驾驶的机动车驾驶员 。①笔者认为，该案审查时就没有注意到危险驾驶罪刑事规范存在的否定逮捕罪责条件的法定因素，对冉某作出批准逮捕决定显然是错误的。当然，这种错捕不在国家赔偿之列，因为国家赔偿法第17条规定的错捕赔偿范围只限于被撤销案件、存疑不起诉和宣告无罪的错捕，其以没有犯罪事实为提前条件。
二、违反刑事诉讼法第56条或第57条的规定可予逮捕
对涉嫌危险驾驶罪的犯罪嫌疑人或被告人不采取逮捕措施，是相对而言的。因为刑事诉讼法不止是以第60条规定了一种逮捕，还以第56条和第57条规定了违反取保候审或监视居住义务的另一种逮捕。前者是以实体违法为前提，是司法实践中常用的普通逮捕；后者以程序违法为前提，如被取保候审人、被监视居住人擅自离开住处、指定居所或所居住的市、县，擅自会见他人，传讯不到案，干扰证人作证，毁灭、伪造证据或者串供等严重违反刑事诉讼秩序情形，是司法实践中少用的特殊逮捕。从法理上讲，危险驾驶案件排斥采取普通逮捕，但并不排斥采取特殊逮捕。
危险驾驶案件属于轻罪案件，既然无需采取普通逮捕，那为何还有采取特殊逮捕一说呢？因为特殊逮捕对危险驾驶案件也同样具有保障诉讼作用。司法实践中，危险驾驶案件一进入起诉、审判阶段，就应对犯罪嫌疑人或被告人采取取保候审或监视居住措施，但司法机关却无法保证都能自觉接受审查或审判，难免有的犯罪嫌疑人或被告人在取保候审或监视居住过程中潜逃或传讯不到案，造成刑事诉讼中止。刑事强制措施的功能在于保障刑事诉讼顺利进行，当采取非羁押性强制措施不足保障时，羁押性强制措施就取而代之，当羁押性强制措施过而欠当时，就应变更为非羁押性强制措施，强制措施的非羁押型与羁押型之间具有互补作用。对于被取保候审或监视居住的危险驾驶犯罪嫌疑人或被告人，违反刑事诉讼法第56条或第57条规定的义务，达到最高人民检察院1999年9月21日《人民检察院刑事诉讼规则》（高检发释字〔1999〕9号）第53条或第68条规定的标准 ，②就应当依法采取特殊逮捕。特殊逮捕正好解决了危险驾驶犯罪嫌疑人或被告人在审查起诉和审判阶段逃跑，司法机关需要采取羁押措施的法律障碍，弥补了采取普通逮捕法定不能的不足。刑事诉讼法第123条第1款规定：“应当逮捕的犯罪嫌疑人如果在逃，公安机关可以发布通缉令，采取有效措施，追捕归案。”如果要通缉在逃的危险驾驶犯罪嫌疑人或被告人，针对“应当逮捕”条件，也只有采取刑事诉讼法第56条或第57条规定的特殊逮捕才能于法有据。
三、公安机关刑拘释放时应及时变更强制措施
《刑法修正（八）》自今年5月1日实施以来，全国各地已陆续判处了一批醉驾型危险驾驶罪案件，其显著特点之一就是快审快结，诉讼期限短。如，山东醉驾判刑第一人张某，5月5日晚被查获，5月9日即被梁山县人民法院判处拘役2个月,并处罚金2000元，诉讼用时仅为3日（周六、周日除外） 。③由此刑事司法与理论界有人提出要探讨建立新的快速审理机制。笔者认为，醉驾、飙车入罪作为倍受公众关注的新型犯罪，司法机关在生效伊始以快速查处带来轰动效应，时过半月就已收到全国酒驾案件大幅度下降的预期效果，无疑是值得充分肯定的。但司法应保持理性,在追求高办案效率的同时，一定要注意严格程序，求快不违法，正确采取强制措施。司法实践应把握以下几个问题：
1、公安机关不应不变更强制措施而移送审查起诉
根据刑事诉讼法第61条的规定，公安机关对正在实行危险驾驶或者在危险驾驶后即时被发觉的犯罪嫌疑人，有权对其刑事拘留3日，特殊情况还可以延长4日。虽然公安机关认为应对危险驾驶犯罪嫌疑人移送审查起诉，以追究刑事责任，但公安机关不能一如其他犯罪案件那样，认为需要逮捕的，在拘留期限内，依法办理提请批准逮捕手续，而只能解除刑拘措施，予以释放。这里需要注意的是，公安机关释放危险驾驶犯罪嫌疑人时，必须变更强制措施，理由是：
第一、公安部1998年5月14日《公安机关办理刑事案件程序规定》（公安部令第35号）第113条第2项规定“应当追究刑事责任，但不需要逮捕的，依法办理取保候审或者监视居住手续后，直接向人民检察院移送起诉”。根据这一规定，刑拘释放后不变更为保候审或者监视居住措施而移送审查起诉危险驾驶犯罪嫌疑人，就属违反公安机关办案程序。
第二、只有在采取取保候审或者监视居住强制措施的前提下，才能在后来不得已的情况下启动特殊逮捕程序。拘释放后不采取任何强制措施，一旦危险驾驶犯罪嫌疑人或被告人逃跑，司法机关就无法律依据对其缉拿到案，危险驾驶犯罪嫌疑人或被告人也不会因逃跑行为而承担什么法律责任。采取取保候审或者监视居住强制措施在起诉和审判阶段显得尤为重要。
2、检察机关和审判机关不能共享刑拘期限办案
从司法实践来看，不少醉驾案件是现场查获、当场抽血取证、被告人认罪而适用简易程序的案件，完全可以在有限的刑拘期限内完成侦查、起诉和审判等刑事诉讼活动。也许会有人认为，既然不能采取普通逮捕，审查起诉和审判阶段变更强制措施又麻烦，干脆占用公安机关的刑拘时间将案件审结，岂不快捷省事。笔者认为，刑拘期限是侦查专用期限，起诉与审判阶段占用于法无据,如果公安机关在未变更刑拘措施的情况下直接移送审查起诉,以便检察机关及审判机关在法定刑拘期限审结,无疑是违法的，应当严格禁止这种非法占用或“借用”。
3、检察机关和审判机关应当重新办理取保候审手续
根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部1999年8月4日《关于取保候审若干问题的规定》（公通字[1999]59号）第22条的规定，对危险驾驶犯罪嫌疑人或被告人在侦查或审查起诉阶段已经采取取保候审的，案件移送至审查起诉或者审判阶段时，如果需要继续取保候审，或者需要变更保证方式或强制措施的，受案机关应当在7日内作出决定。而且根据该《规定》的第23条规定，原决定机关收到受案机关的变更强制措施决定后，还应当立即办理解除取保候审手续。
四、审判机关不能依据未生效的刑事判决进行收押
根据刑事诉讼法第213条的规定，危险驾驶罪犯因被判处拘役，应由公安机关执行。而根据公安部2008年2月29日《看守所留所执行刑罚罪犯管理办法》（公安部令第98号，以下简称《管理办法》）第2条第2款规定，被判处拘役的罪犯，由看守所执行刑罚。拘役必须羁押执行，没有被逮捕的危险驾驶罪罪犯判决生效时怎么收押呢？早在1980年12月11日最高人民法院、最高人民检察院、公安部对四川省高级人民法院、人民检察院、公安厅所作的《对于未逮捕的罪犯可根据判决书等文书收监执行的批复》（高检刑字[1980]第66号）就已经规定，对于判处拘役或者有期徒刑以上刑罚而未逮捕的罪犯，公安机关可根据刑事案件执行通知书和已发生法律效力的判决书，收进劳改、拘役场所执行，不另办理逮捕手续。最高人民法院1998年9月2日《关于执行若干问题的解释》（法释〔1998〕23号）第350条又规定：“罪犯需要羁押执行刑罚，而判决确定前罪犯没有被羁押的，人民法院应当根据生效的判决书或者裁定书将罪犯羁押，并送交公安机关。”对此，公安部《管理办法》第8条也有相应规定，看守所在收到交付执行的人民法院送达的人民检察院起诉书副本和人民法院判决书、裁定书、执行通知书、结案登记表的当日，应当办理罪犯收押手续。上述规定非常明确，无需办理逮捕手续，可凭生效刑事判决收押危险驾驶罪犯以执行拘役刑罚。
但是，对没有逮捕的涉嫌危险驾驶罪被告人在一审判决宣告后的上诉期限内，或者二审终审判决宣告前，审判机关能否凭借未生效的一审判决对其收押呢？结论是不能。因为收押必须持有相应的法律羁押手续，未生效的刑事判决文书不在法律及司法解释规定的法定依据之列。按照最高人民检察院1996年12月31日《关于刑事诉讼法律监督工作贯彻刑诉法若干问题的意见》（高检发研字[1997]1号）的规定，即使公安机关采取过逮捕措施，但变更逮捕措施后，需要逮捕犯罪嫌疑人，也应当重新报捕，而不能自行决定收监。同理，检察机关、审判机关也存在重新决定逮捕的必要。司法实践中，其他犯罪的被告人被一审法院宣告判处监禁性刑罚时，会当庭立即收押。当庭收押所依据的是经法院决定的逮捕措施，而非未生效的一审判决。可此时对被宣告犯有危险驾驶罪的被告人既不能采取普通逮捕，也因没有违反取保候审或监视居住义务而不能采取特殊逮捕，故仍然不能收押。相对来说，一审法院既然判处的拘禁性的拘役刑，但却不能予以收押，还有对被告人失控的风险，未生效的有罪判决文书的拘束力还比不上一张逮捕证，审判机关对此是无奈的，但在现有的刑事诉讼框架下，只能让涉嫌危险驾驶罪被告人继续处于非羁押性的强制措施状态之下。当然，如果最高人民法院制定相关司法解释，规定审判机关可依据判处拘禁性刑罚的一审未生效刑事判决而无需采取逮捕措施即可收押被告人，则能从刑事立法上解决这一司法尴尬的局面。

注释：
①源于中国西部开发网，2011-5-12，《贵州省遵义县首名醉驾犯罪嫌疑人被捕》一文。
②最高人民检察院《人民检察院刑事诉讼规则》第53条规定：“对下列违反取保候审规定的犯罪嫌疑人，应当予以逮捕：
“（一）企图自杀、逃跑，逃避侦查、审查起诉的；
“（二）实施毁灭、伪造证据或者串供、干扰证人作证行为，足以影响侦查、审查起诉工作正常进行的；
“（三）未经批准，擅自离开所居住的市、县，造成严重后果，或者两次未经批准，擅自离开所居住的市、县的；
“（四）经传讯不到案，造成严重后果，或者两次经传讯不到案的。”
第68条第2款规定：“下列违反监视居住规定的行为，属于情节严重，对犯罪嫌疑人应当予以逮捕：
“（一）故意实施新的犯罪行为的；
“（二）企图自杀、逃跑，逃避侦查、审查起诉的；
“（三）实施毁灭、伪造证据或者串供、干扰证人作证行为，足以影响侦查、审查起诉工作正常进行的；
“（四）未经批准，擅自离开住处或者指定的居所，造成严重后果，或者两次未经批准，擅自离开住处或者指定的居所的；
“（五）未经批准，擅自会见他人，造成严重后果，或者两次未经批准，擅自会见他人的；
“（六）经传讯不到案，造成严重后果，或者两次经传讯不到案的。”
③源于《大众网》，2011-5-11，《山东醉驾入刑第一人 济宁张某判拘役两月》一文。


* 作者系海南省人民检察院第二分院检察委员会委员、公诉二处长。
江苏省宿迁市人民政府


宿迁市人民政府关于印发宿迁市市区被征地农民社会保障暂行办法的通知

宿政发〔2009〕56号


各县、区人民政府，宿迁经济开发区、市骆马湖示范区、苏州宿迁工业园区，市各委、办、局，市各直属单位：
　　《宿迁市市区被征地农民社会保障暂行办法》已经市人民政府同意，现印发给你们，请认真贯彻执行。

宿迁市市区被征地农民社会保障暂行办法
一、总 则
　　第一条 为进一步加强社会保障体系建设，保障被征地农民基本生活及合法权益，促进社会和谐稳定，根据国家有关规定，结合我市实际，制定本办法。
　　第二条 依法征收宿迁城市规划区范围内土地时，均应实行“土地换社保”，依据本办法对被征地农民实行社会保障。
　　第三条 依法征收农民集体所有土地，土地补偿费、安置补助费、地上附着物和青苗补助费按《市政府关于印发宿迁市征地补偿和被征地农民基本生活保障实施细则的通知》（宿政发〔2006〕29号）规定标准执行。
　　第四条　被征地农民社会保障实行分年龄段保障。未成年人发放一次性生活补助；劳动年龄段人群发放基本生活费，纳入企业职工养老保险（以下简称企保）范围；老龄人群参照企保养老金计发办法发放养老待遇。被征地农民社会保障以村民小组为核算单位，按户保障，待遇按人发放。
二、范围和对象
　　第五条 保障对象
　　（一）户口在农村集体经济组织内，依法享有农村土地承包经营权，并承担相关义务的常住人口。
　　（二）征地方案批准之日前已出生，户口未报的人员，凭准生证和医院出具的出生证明，补办户口申报手续，补足期间应承担的村组各项义务。
　　（三）征地方案批准之日前进入大、中专院校的学生，户口由本地迁入学校所在地，入学前在农村集体经济组织依法享有土地承包经营权，并承担相关义务的（凭学校出具的学籍证明）。
　　（四）征地方案批准之日前已领取结婚证的夫妇，一方符合第1款规定条件，配偶方户口迁入后，补足期间应承担的村组各项义务后，可纳入社会保障范围。
　　（五）征地方案批准之日前，在征地村组范围内户口互迁的人员。
　　（六）现役义务兵及一、二级士官（不含现役军官和三级以上士官）在入伍前符合第1款规定，退役后回原籍落户并参加劳动的。
　　（七）入狱、劳教前符合第1款规定的人员，在刑期期满，户口回原籍的。
　　（八）其他符合条件的人员。
　　第六条 年龄段划分
　　以征地方案批准之日为界限，按被征地农民出生日期划分为下列四个年龄段：
　　（一）第一年龄段为16周岁以下（不含16周岁）；
　　（二）第二年龄段为女性16周岁至45周岁，男性16周岁至50周岁；
　　（三）第三年龄段为女性45周岁至55周岁，男性50周岁至60周岁；
　　（四）第四年龄段为女性55周岁以上，男性60周岁以上。
　　第七条 纳入被征地农民社会保障的人员由征地所在地的村组确定，经公示无异议后，报乡镇人民政府（街道办）审核，报区政府（管委会）审批，送同级国土资源、劳动保障部门建档备案。
　　纳入社会保障的被征地农民，以户为单位与所在区政府（管委会）签订协议。
三、社会保障资金筹集管理
　　第八条 各区政府（管委会）应设立被征地农民社会保障基金，纳入财政专户管理，专项用于被征地农民的社会保障费用支出。来源包括：
　　（一）不低于70%的农用地的土地补偿费；
　　（二）全部安置补助费；
　　（三）政府从经营性土地出让金中提取的部分。提取标准，按新征收土地面积计算，宿豫区、骆马湖示范区每亩不低于8000元,其他地区每亩不低于9000元；
　　（四）被征地农民社会保障基金的利息及其他增值收入；
　　（五）其他可用于被征地农民社会保障的资金。
　　以上资金不足支付的,由被征地农民所在区财政负责筹集解决。
　　第九条 被征地农民社会保障资金设个人账户和社会统筹账户。不低于70%农用地的土地补偿费、全部安置补助费划入个人账户；政府出资部分和其他可用于被征地农民社会保障的资金划入社会统筹账户。个人账户和社会统筹账户资金利息及其他增值收入分别记入各自账户。
　　个人账户资金用于第二、三、四年龄段人员生活补助费、养老保险费缴纳、养老待遇发放。社会统筹账户资金用于第一年龄段人员生活补助费发放，弥补个人账户支付不足。
　　第十条 被征地农民社会保障工作由市、区人民政府（管委会）统一负责。国土资源部门具体负责社会保障费用的解缴，一次性将被征地农民社会保障资金转入财政部门账户，财政部门定期将被征地农民社会保障所需资金汇入财政部门设立的被征地农民社会保障资金专户；财政部门根据劳动保障部门提出被征地农民社会保障资金支出计划，按月将资金划入被征地农民社会保障资金支出户。
　　区（管委会）劳动保障部门负责建立、管理被征地农民社会保障资金个人账户；发放第一年龄段人员一次性生活补助费；按月发放第二、三年龄段人员生活补助费和第四年龄段人员养老待遇；办理第二、三年龄段人员养老保险参保缴费手续。
四、社会保障待遇
　　第十一条 第一年龄段人员，按4000元/人的标准发给一次性生活补助费。到达就业年龄后，按照城镇新成长劳动力进行管理。
　　第十二条 第二年龄段人员,从纳入社会保障当月起按140元/人.月的标准发放生活补助费，发放期限为2年。发放期结束仍未就业的，纳入城镇居民最低生活保障范围； 第三年龄段人员,从实行社会保障的当月起按120元/人.月的标准发放生活补助费,直至到达男60周岁、女55周岁。
　　第十三条 第二、三年龄段人员纳入企业职工基本养老保险范围。
　　（一）缴费标准：按当地灵活就业人员最低缴费基数和缴费比例执行。
　　（二）缴费年限：被征地农民社会保障资金缴纳的养老保险费年限最低为15年。
　　（三）缴费办法：被征地农民以组为单位办理参保手续，每年缴费一次。被征地农民至退休年龄时，社会保障资金个人账户仍有结余的，可向前折算缴费年限，提高退休待遇，但折算的年限不得超过法定的就业年龄。社会保障资金个人账户不足缴纳15年养老保险费的，从社会保障资金统筹账户列支，仍不足的，由当地财政安排资金解决。被征地农民到达法定退休年龄时，缴费年限不足15年的，应予以补齐。
　　（四）第二、三年龄段人员就业后，随单位参加养老保险的，按其缴费年限,将原从社会保障资金个人账户中缴纳的养老保险费退给本人，直至社会保障资金个人账户退完为止。
　　（五）第二、三年龄段人员参保期间死亡的，丧葬抚恤费按企保有关规定执行。社会保障资金个人账户扣除缴纳养老保险费后仍有余额的，一次性退给法定继承人。
　　第十四条 第四年龄段人员从纳入社会保障当月起，参照企保养老金计发办法，按缴费年限15年标准，按月发放养老待遇。养老待遇标准应随地方经济社会发展水平提高适时调整，具体办法由各区政府（管委会）制定。
　　第十五条 第四年龄段人员在领取养老待遇期间死亡的，社会保障资金个人账户扣除领取的养老待遇后仍有余额的，一次性退给合法继承人。
　　第十六条 第二、三年龄段人员按所属地区参加养老保险。第四年龄段人员养老待遇由所在区负责发放。
　　第十七条 被征地农民纳入城镇居民基本医疗保险范围。已实现就业人员，参加城镇职工基本医疗保险。
五、就业培训
　　第十八条 对有就业和培训愿望的被征地农民,纳入城镇就业管理，进行失业登记，符合条件的发放《再就业优惠证》，享受职业介绍、职业培训、职业技能鉴定、税费减免、小额贷款等促进就业再就业优惠扶持政策。
六、附 则
　　第十九条 相关问题处理。
　　（一）一征全保，按实际征用土地比例发放社会保障待遇。土地被征收的村民小组不论被征用土地多少，全组人员可以全部纳入社会保障。全组农民以户为单位，与所在区政府（管委会）签订协议，其家庭成员纳入社会保障范围。社会保障待遇以全部土地测算，按实际征地比例发放。
　　（二）2014年底前，对过去土地已被征用的农户，如一次性全额退还已领取的土地补偿费和安置补助费，其家庭成员可全额享受社会保障待遇；若不愿退还已领取的土地补偿费和安置补助费，在发生剩余土地被征收时，按征收土地比例享受社会保障待遇。
　　（三）被征地农户家庭实际居住状况与户口簿登记状况不一致的，以户口簿登记状况为准。
　　第二十条 被征地农民被征地期间涉及房屋折迁安置的，房屋拆迁费用不足一处房屋安置费用的，其社会保障资金个人账户可在留足15年养老保险费后，在剩余资金中适当解决。
　　第二十一条 本办法由市劳动和社会保障局解释。
　　第二十二条 沭阳县、泗阳县、泗洪县可参照本办法执行。
　　第二十三条 本办法自2009年1月1日起施行。